试卷代号：2099 座位号匚口
中央广播电视大学2004-2005学年度第二学期“开放专科”期末考试
法学专业民事诉讼法学试题
2005年7月
题号一二三四五^1-总分
分数
得分 评卷人 一、填空题（每空1分，共5分）
1.民事诉讼的当事人要以 的名义进行诉讼。
2.当事人诉讼权利的平等,来源于 的平等。
3.第二审人民法院驳回上诉的案件,上诉的案件受理费由 负担。
4.法院和诉讼参与人会合在一起共同为诉讼行为的时间叫做 。
得分 评卷人
5.在已经开始的民事诉讼程序中，本诉的被告以原告为被告，向法院提出独立的反请求, 被称做 。
二、单项选择题（每小题有四个备选答案，其中只有1个正确的答案， 请将正确答案的序号填在题干后的括号内。每小题1分，共5
分）
3.人民法院依法对必须出庭参加诉讼的被告人，迫使其到庭而釆取的强制措施是
（ ）。
A.拘留 B.拘役
C.传唤 D.拘传
4.人民法院在收到起诉状后，经审査,认为符合起诉条件的，应当在（ ）日内立案。
A.3 B. 5
C. 7 D. 9
5.以下做法错误的是（ ）。
A.庭审笔录当庭宣读
B.当事人和其他诉讼参与人被告知在五日之内阅读
C.庭审笔录不能改动
D.庭审笔录要由当事人和其他诉讼当事人签名或盖章
得分评卷人
三、多项选择题（每小题有四个备选答案，其中有2—4个正确的答 案，请将正确答案的序号填在题干后的括号内。每小题1分，共 5分）
1.中级人民法院管辖的第一审民事案件有（ ）。
A.重大涉外案件
B.在本辖区有重大影响的案件
C.最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件
D.中级人民法院认为应该由本法院管辖的案件
2.根据民事诉讼法和有关司法解释，人民法院负责调查收集的证据包括（ ）
以及人民法院认为应当由自己收集的其他证据。
A.当事人及诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据
B.当事人申请鉴定、勘验的证据
C.人民法院认为需要鉴定、勘验的证据
D.当事人提供的证据互相矛盾、无法认定的证据
3.当事人对第二审人民法院的判决、裁定不服的，（ ）o
A.必须履行
B.可以上诉
C.可以抗诉
D.可以申请再审
4.上诉人可以是（ ）。
A.共同诉讼人 B.第三人
C.诉讼代表人
5.不准上诉的判决有（ ）。 D.诉讼代理人
A.最高人民法院的第一审民事判决
B.中级以上人民法院的第二审民事判决
C.按特别程序审理而作出的第一审民事判决
D.按审判监督程序审理而作出的第一审民事判决
得分评卷人
四、名词解释（每小题5分，共25分）
1.诉讼代表人
2.诉权
3.民事诉讼证据
4.涉外民事诉讼
5.法院调解
得分评卷人 五、问答题（每小题10分，共40分）
1.从理论上划分，诉讼证据分为哪几类？
2.民事诉讼法的处分原则的含义和在诉讼过程中的体现。
3.举证责任的概念、含义和我国对举证责任的规定。
4.简述当事人的特点。
得分评卷人
六、案例题（20分）
某市的电子公司和机械制造公司签订一份委托技术开发合同，机械制造公司委托电子公 司为其开发一些新型的电子监控技术。双方当事人约定，开发的期限为一年，开发的费用和报 酬为200万元人民币，机械制造公司首先支付50万元，其余的150万元在电子公司交付技术 成果后支付。在合同签订后的一年内，因为产品市场销售出现困难，机械制造公司出现经营困 难,在电子公司交付技术成果后，迟迟不能向电子公司支付其余的150万,经过多次交涉，机械 公司承认自己丧失了清偿能力。经过调査，电子公司发现该市水泥厂购买机械制造厂的产品 欠机械制造公司产品价款300万元，而且该款项已经到期。
问题：
1.电子公司能否在对机械公司提起诉讼后，再对水泥厂提起代位诉讼？如果不可以，为 什么？如果可以，在电子公司和机械制造公司的诉讼尚未审理完毕的情况下，两起案件是否应 当合并审理？
2.如果电子公司考虑到机械制造公司已经丧失了清偿债务的能力，没有向其提起讼， 而是直接向水泥厂提起代位诉讼,此时何地法院具有管辖权？此时，机械制造公司处于什么样 的诉讼地位？
3.如果电子公司向机械制造公司提起诉讼，为了防止水泥厂向机械制造公司支付款项， 电子公司可以采取哪些措施？
4.在代位诉讼过程中，水泥厂提出其之所以没有向机械公司支付价款，是因为机械制造 公司的产品根本没有达到他们约定的技术标准，无法使用，构成根本违约。该理由能否对抗电 子公司提起的代位诉讼？
试卷代号:2099
中央广播电视大学2004-2005学年度第二学期“开放专科”期末考试
法学专业民事诉讼法学试题答案及评分标准
（供参考）
2005年7月
一、 填空题（每空1分，共5分）
1.自己
2.诉讼地位
3.上诉人
4.期日
5.反诉
二、 单项.选择题（每小题有四个备选答案，其中只有1个正确的答案，请将正确答案的序号填在 题干后的括号内。每小题1分，共5分）
1.B 2. A 3.D 4. C 5. C
三、 多项选择题（每小题有四个备选答案，其中有2-4个正确的答案，请将正确答案的序号填 在题干后的括号闩。每小题1分，共5分）
1.ABC 2. ACD 3. AD 4. ABC 5. ABC
四、 名词解释（每小题5分，共25分）”
1.诉讼代表人,是指在代表人诉讼中，由人数众多的一方当事人推选或者商定产生的，以 自己的名义参加诉讼，从而维护全体当事人及自身民事权益的人。
2.诉权，是指民事主体向法院起诉和应诉请求法院司法保护自己合法权益的权利。
3.民事诉讼证据，就是能够证明民事案件真实情况的根据，即证明民事、经济纠纷当事人 权利义务争议真相的事实。
4.涉外民事诉讼，就是涉及外国人的民事诉讼和具有涉外因素的民事诉讼。
5.法院调解，即司法调解，也叫诉讼中调解，是在人民法院审判人员主持下，由双方当事 人依法自愿协商，达成协议，解决纷争的一种诉讼活动和结案方式。
五、问答题（每小题10分，共40分）
1.从理论上划分，诉讼证据分为以下几类：
（1） 依照民事诉讼证据来源的不同，分为原始证据和派生证据（4分）
（2） 依照民事诉讼证据与证明对象之间的关系，分为直接证据和间接证据。（3分）
（3） 依照提出民事诉讼证据的当事人不同和所要证明的事实不同，分为本证和反证。
（3分）
2.（1）处分原则是指民事诉讼当事人在诉讼进行中，在法律许可的范围内，有权处置自己 的民事实体权利和民事诉讼权利。（2分）
（2）处分原则作为民事诉讼法的一项重要的基本原则，贯穿在民事诉讼的全过程。主要表 现在：
诉讼程序的发生,需要当事人的起诉；（2分）
诉讼程序的进行,需要当事人的推动；（2分）
第二审程序的开始,和当事人行使处分权有关；（2分）
执行程序是否需要，也由当事人决定。（2分）
3.（1）举证责任是诉讼当事人对其主张的事实，提出证据予以证明的以及证明不了时需要 承担的一种法律责任。（3分）
（2） 证明需要证据，谁应当提出证据,并承担事实无法证明的后果，就成为民事诉讼中的举 证责任。这种责任，也就是接受不利于自己的判决即败诉。（4分）
（3） 我国民事诉讼法规定：“当事人对自己提岀的主张，有责任提供证据。”当双方当事人均 提不出证据时，由负举证责任的一方当事人承担不利后果，即败诉。（3分）
4.当事人的特点是：
（1） 以自己的名义进行诉讼。（4分）
（2） 受人民法院裁判的约束。（3分）
（3）与案件有直接利害关系。（3分）
六、案例题参考答案（20分）
1.电子公司可以在对机械制造公司提起诉讼之后，再对水泥厂提起代位诉讼，因为本案 中，电子公司具备了提起代位诉讼的法律条件。根据合同法和有关司法解释的规定，提起代位 诉讼的条件为:债权人对债务人的债权合法、债务人怠于行使到期债权、债务人的债权不属于 债务人的自身的债权、债务人怠于行使到期债权对债权人形成损害。（2分）
两个诉讼是相互独立的,通常不能合并审理。（3分）
2.此时被告水泥厂住所地的法院具有管辖权。（3分）
主债务人机械制造公司处于第三人的诉讼地位。如果债权人电子公司为在诉讼中将机械 制造公司列为第三人，则人民法院可以追加其为第三人。（2分）
3.电子公司可以向法院申请对水泥厂欠机械制造公司的价款进行财产保全，禁止水泥厂 向机械制造公司清偿价款。（5分）
4.该理由可以对抗电子公司的诉讼请求，因为在代位诉讼中，次债务人对债务人的抗辩 可以向债权入主张。（5分）
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